馬堯海，南京某工業(yè)大學(xué)原副教授，因涉嫌聚眾淫亂罪，被南京市秦淮區(qū)檢察院提起公訴。庭審于2010年4月7日開(kāi)始，馬面臨最高5年有期徒刑的指控，如果領(lǐng)刑，他將成為20年來(lái)第一個(gè)因?yàn)?ldquo;聚眾淫亂罪”獲實(shí)刑的人。

換妻之路

[1]對(duì)于很多人而言，“換偶”這個(gè)詞是隨著“變態(tài)的馬堯海”一夜之間突然出現(xiàn)的。事實(shí)并非如此。按馬堯海的路徑，換偶界的諸多事情浮出水面。

2002年，馬堯海徹底擺脫了他的第二次婚姻。他的第二任妻子在他看來(lái)就是夢(mèng)魘。為了尋找下一段感情，馬堯海進(jìn)出單身俱樂(lè)部，同時(shí)開(kāi)始上網(wǎng)交友。

在某交友中心，馬堯海在“夫妻交友”板塊接觸了山東淄博的一對(duì)老夫少妻。其中少妻網(wǎng)名喚作“激情火鳳凰”(以下簡(jiǎn)稱“火鳳凰”)。

“那時(shí)候我想，找個(gè)年輕的也可以，就想了解一下女孩為什么愿意老夫少妻，”但是火鳳凰并不搭理馬堯海。

馬堯海遂開(kāi)始對(duì)夫妻交友產(chǎn)生好奇。他先后向五對(duì)參加交友的夫妻詢問(wèn)，發(fā)現(xiàn)“有兩對(duì)認(rèn)為夫妻交友是可取的;有一對(duì)認(rèn)為是趕時(shí)髦，覺(jué)得不好不壞;還有一對(duì)，妻子在做過(guò)一次后產(chǎn)生揮之不去的不快感，再也不愿意做這個(gè)了”。

了解的同時(shí)，有人介紹馬堯海去了某夫妻吧。現(xiàn)在該吧已更名，是國(guó)內(nèi)最大的夫妻交友網(wǎng)站，現(xiàn)在注冊(cè)用戶已超過(guò)36萬(wàn)人。

馬堯海仍所知不多，因?yàn)槟撤蚱薨尚枰?yàn)證，如夫妻雙人的視頻和照片，還需要高級(jí)會(huì)員的推薦;馬堯海只好在單身瀏覽區(qū)晃晃。

馬堯海的認(rèn)知是，這并非黃色網(wǎng)站，因?yàn)?ldquo;管理得很?chē)?yán)，性愛(ài)圖片的三點(diǎn)都要抹掉”。同時(shí)，他發(fā)現(xiàn)參加夫妻交友的夫婦感情都非常好，“感情不好的不可能參加，因?yàn)檫@需要兩個(gè)人達(dá)成共識(shí)。”

不久，馬堯海收到“火鳳凰”的留言，說(shuō)她離婚了，懊惱煩躁。馬堯海遂勸其到南京來(lái)走走，散散心。

來(lái)到南京以后，“火鳳凰”告訴馬堯海，她曾為了夫妻交友，北京四川全國(guó)跑了個(gè)遍，她說(shuō)這個(gè)很正常，你愿意就愿意，沒(méi)有人勉強(qiáng)。

“這對(duì)我來(lái)說(shuō)就是另外一個(gè)世面，”馬堯海回憶。他后來(lái)才知道，“火鳳凰”才23歲，那個(gè)男的已經(jīng)45歲了，是個(gè)鐵路工人，離過(guò)婚，一個(gè)月就900塊錢(qián)，帶個(gè)老媽，還有一個(gè)孩子。

這樣的老夫少妻之所以能成功，原來(lái)是因?yàn)?ldquo;火鳳凰”更加年輕時(shí)，因?yàn)楹髬尭缮媸倭耍谂P軌自殺時(shí)，被鐵路工人救起。于是二人結(jié)了婚。婚后心情不佳的“ 火鳳凰”上網(wǎng)時(shí)發(fā)現(xiàn)了某會(huì)所(夫妻交友網(wǎng)站，2004年因?yàn)閺氖乱x色情活動(dòng)被關(guān)閉)，并開(kāi)始在全國(guó)瘋狂的“換偶”之旅。

該會(huì)所在鼎盛時(shí)期，曾出現(xiàn)10萬(wàn)人同時(shí)在線的盛況。

跨城進(jìn)行夫妻交友的規(guī)則是，去的路費(fèi)自己承擔(dān)，主人夫妻包吃住，并打發(fā)回程的路費(fèi)。

“‘火鳳凰’的男人賴皮，去的路費(fèi)也要人家給。人家給就給吧，但他拿了錢(qián)又逃票，于是就被抓起來(lái)，抓了幾次之后，‘火鳳凰’受不了了，覺(jué)得太丟臉，提出離婚。”

離婚之后的“火鳳凰”留在南京與馬堯海同居。

“想獲得的是轉(zhuǎn)移注意力”

對(duì)于換偶和交友，馬堯海有一個(gè)基本觀點(diǎn)，他需要從中獲得的并非快感，而是轉(zhuǎn)移注意力。

2004年元旦，馬堯海跟著“火鳳凰”，有了第一次夫妻交友的經(jīng)歷。他們?nèi)チ私K高郵的一個(gè)小鎮(zhèn)。對(duì)方是“火鳳凰”及其前夫的舊友。

馬堯海回憶，“一見(jiàn)面，那男的說(shuō)，我們是另類。我心里想，我跟你們另類了，那就另類吧。”

聚餐完畢，暮色四合。主人將老人、孩子安頓去睡了覺(jué)。四人開(kāi)始打牌，爭(zhēng)上游，打輸了就脫衣服。衣服脫完以后，男主人提出同屋換偶。

馬堯海不干了，“我有間歇性陽(yáng)痿，真到這時(shí)候，我會(huì)緊張，受不了。”主人們和“火鳳凰”沒(méi)有勉強(qiáng)，四人分了兩個(gè)屋子住。

高郵之行持續(xù)了兩天。回憶起這一段經(jīng)歷，馬堯海表示并不刺激。

“也談不上什么愉悅，也不興奮。也沒(méi)有什么意思。我也很疲憊，就是體驗(yàn)到了這么個(gè)事兒。”

之后，“火鳳凰”回了山東，馬堯海通過(guò)某網(wǎng)站認(rèn)識(shí)了一個(gè)徐州女孩，郭某。

郭某時(shí)年24歲，兩次離婚，每次婚姻都只持續(xù)了3個(gè)月。郭某到南京玩的時(shí)候，趕上SARS，遂和馬堯海同居起來(lái)。

馬堯海沒(méi)有和郭某提任何關(guān)于換偶的事情。三個(gè)月以后，二人談婚論嫁，在“婚紗都做好了”的情況下，郭某突然精神反常起來(lái)，表現(xiàn)出種種極端行為，比如和馬堯海老母親吵架，半夜離家出走等等。

馬堯海發(fā)現(xiàn)郭某有嚴(yán)重的抑郁癥。不久，郭某的朋友從徐州趕來(lái)將其帶了回去。馬回憶，郭某回徐州的半年內(nèi)，常常打電話進(jìn)行騷擾。但半年后突然音訊全無(wú)。

此時(shí)，“火鳳凰”已找到了結(jié)婚的對(duì)象——一個(gè)理發(fā)師。2005年，在同居半年后，“火鳳凰”將其帶到南京拜訪馬堯海。希望他們結(jié)婚的時(shí)候馬能夠去。

同時(shí)，“火鳳凰”告知馬堯海，郭某已跳樓自殺。原來(lái)“火鳳凰”本是徐州人，是郭某的鄰居。而郭某在南京與馬堯海同居時(shí)，曾給“火鳳凰”打過(guò)電話。

“你看，‘火鳳凰’臥軌以后談戀愛(ài)，最終又結(jié)婚了，郭某想不開(kāi)，跳樓了。”馬堯海說(shuō)，這件事給他帶來(lái)的思考是，“一個(gè)人的精神壓力是需要轉(zhuǎn)移的，不停相逼會(huì)把人逼死”。

之后，馬堯海又從南京單身俱樂(lè)部找了一個(gè)情人，亦未能脫離“精神病”的干系。同居一段時(shí)間后，馬發(fā)現(xiàn)其服用抗抑郁癥的藥物。馬堯海對(duì)那些藥物并不陌生，他的家族有四個(gè)精神病人。

“我母親，年輕時(shí)精神病，現(xiàn)在癡呆了;我二姐，22歲精神病爆發(fā)，裸體到處亂跑，至今未愈;我二哥，精神病爆發(fā)，2007年10月自殺身亡;我侄女，2007年5月，精神病爆發(fā)，跳錢(qián)塘江自殺，后獲救。”

馬堯海認(rèn)為自己沒(méi)有精神病發(fā)作，正是因?yàn)閾Q偶和同居轉(zhuǎn)移了他的一部分注意力，讓他不至于走進(jìn)精神死角。

22人“聚眾淫亂”的那次

馬堯海并不認(rèn)為換偶會(huì)破壞家庭生活。他常常羨慕第一次換偶時(shí)遇見(jiàn)的那對(duì)夫妻。他認(rèn)為他們感情非常好。

“2006年情人節(jié)他們來(lái)過(guò)一趟南京，男方問(wèn)我能不能找?guī)讉€(gè)人。他說(shuō)要給他老婆一份情人節(jié)禮物。”馬堯海以為男方要他買(mǎi)點(diǎn)東西，“他說(shuō)不是這個(gè)意思，他說(shuō)要我找?guī)讉€(gè)男人，要厲害一點(diǎn)的。”

后來(lái)馬堯海沒(méi)有找到人。最終的情人節(jié)禮物是，丈夫、馬堯海、以及對(duì)方老婆的情人。馬堯海感慨這對(duì)夫婦的感情已好到親密無(wú)間的地步。

那一年，“換偶圈”出了件大事。10月時(shí)，某縣公安局女警蘇某接受一網(wǎng)站一檔關(guān)于性的欄目采訪時(shí)，公開(kāi)自己的“換偶”經(jīng)歷，后遭到辭退。而蘇某的另一個(gè)身份，是國(guó)內(nèi)最大夫妻交友網(wǎng)站“某某吧”的創(chuàng)辦人。

這是“換偶圈”的一聲春雷，換偶開(kāi)始進(jìn)入尋常人的視野。

與此同時(shí)，和蘇某一同參加節(jié)目的李銀河表示，換偶只是“少數(shù)成年人自愿選擇的一種娛樂(lè)活動(dòng)或生活方式”，既不違反婚姻道德，也沒(méi)有違反性學(xué)三原則(自愿、在私密場(chǎng)所、當(dāng)事人均為成年人)，它是公民的合法權(quán)利，應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。

這件事情和馬堯海的關(guān)聯(lián)就是，此時(shí)更多的“換偶”網(wǎng)站出現(xiàn)，同時(shí)，有關(guān)“換偶”的QQ也開(kāi)始興起。

“2006年底的時(shí)候，南京建了很多換偶群，”馬堯海回憶，這些群拒絕了他，“要夫妻的性愛(ài)圖片和視頻認(rèn)證。我進(jìn)不去，人家一視頻，就把我踢出來(lái)。有的時(shí)候我忽悠他們，說(shuō)我有老婆，在外地，人家說(shuō)你老婆老不來(lái)，就又把我踢走。”

在這種情況下，馬堯海自己建了一個(gè)QQ群，該群很快加了190多名網(wǎng)友。成員多是其他“換偶”QQ群的成員。

據(jù)查，在此次涉嫌“聚眾淫亂罪”的22人中，有10余人都是該群的成員。他們的第一次活動(dòng)，就在馬堯海的家中。時(shí)間是2007年夏天。

據(jù)公訴書(shū)，2007年的那個(gè)夏天，馬堯海和他的朋友一共“聚眾淫亂”8次，其中7次在馬堯海的家中。馬堯海是這22個(gè)嫌疑人中最為年長(zhǎng)、學(xué)歷最高的一位。

馬堯海說(shuō)，聚會(huì)并不存在強(qiáng)烈快感，甚至談不上刺激。場(chǎng)面也并不“像外面人想象的，一上來(lái)就裸體，然后怎樣怎樣瘋狂。”就算會(huì)玩SM，對(duì)他們來(lái)說(shuō)，也只是生活的一個(gè)部分，就好像“觀察一朵花開(kāi)那么平靜”。

“我最大的刺激是什么?就是我在珠江路上，看到路邊的大屏幕，那神六上了天，感到很刺激。”

而讓馬堯海頗為欣慰的是，這種生活方式甚至救過(guò)一條生命。

2004年，一女子與馬堯海聊天時(shí)表示，因丈夫出軌，她想要上吊自殺。馬堯海遂邀該女子來(lái)南京散心。該女子在南京呆了一個(gè)星期后，沒(méi)有再尋短見(jiàn)，后來(lái)離了婚，有了自己的情人，也開(kāi)始換偶。

馬堯海表示，該女子常常感激他，說(shuō)幸虧他，才沒(méi)有上吊或者跳樓。

時(shí)光荏苒，2009年國(guó)慶期間，正是這名女子，致電馬堯海，提醒其已經(jīng)在互聯(lián)網(wǎng)上出名，名曰“王教授”，主題詞就是“換偶”。

大家庭及親人屢遭厄運(yùn)

在馬堯海看來(lái)，自己的大家庭及親人屢遭厄運(yùn)，也是他后來(lái)沾染換妻活動(dòng)的原因之一：他的二哥、姐姐先后相繼發(fā)生精神病并自殺，他最疼愛(ài)的外甥女也出現(xiàn)了精神異樣跳錢(qián)塘江。馬堯海坦言，他最初瀏覽夫妻交友網(wǎng)站，以及后來(lái)開(kāi)建換妻俱樂(lè)部QQ群，是為了分散自己的痛苦。 據(jù)秦淮區(qū)檢察院指控，53歲的馬堯海研究生文化，網(wǎng)上化名“陽(yáng)火旺”、“陽(yáng)光旅行”，與網(wǎng)名叫“寶寶”、“天狼”等22人，在2007年夏天到2009年 8月期間，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)認(rèn)識(shí)后，分別結(jié)伙先后在多處“聚集多人進(jìn)行淫亂活動(dòng)”。

昨日的采訪中，馬堯海分析，他的眾多“同好”之所以提議在其家中進(jìn)行活動(dòng)，是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為，馬的母親患有嚴(yán)重耳聾，且完全癡呆，可能不會(huì)影響他們的活動(dòng)。馬堯海透露，就其了解，參與上述換偶活動(dòng)的人數(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止幾十 人。而在被起訴的22人中，記者統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，年齡最小者為1983年出生的“寶寶”(女)，年齡最大的則是馬堯海(53歲)，“70后”有10人;具有大學(xué) 及研究生學(xué)歷的有3人，其余多人均為中專、高中及初中;從性別上看，男性有14人，女性有8人。

也沒(méi)想到是犯罪

對(duì)于檢察院將自己列為第一被告，并被定性為“聚眾淫亂的組織者”，馬堯海并不認(rèn)同。而對(duì)于換妻活動(dòng)，馬堯海的看法是“婚姻是碗白開(kāi)水，不愿喝的也得喝; 交換(配偶)是杯美酒，愿喝的就喝，不想喝的就別喝”。“我沒(méi)有想到這是犯罪，直到被警察抓住，我才第一次聽(tīng)說(shuō)聚眾淫亂罪這個(gè)罪名”，馬堯海說(shuō)，他原本認(rèn)為，這是夫婦自己的事，自己的身體、自己支配，沒(méi)有任何人強(qiáng)迫別人。

想到山里隱居

昨日，當(dāng)記者問(wèn)：“你從學(xué)校辭職了，沒(méi)有生活來(lái)源。對(duì)今后的生活，你有什么打算?”馬堯海說(shuō)：“如果你們媒體肯幫忙，我有兩件事可以做。一是我可以做避 孕套和成人用品代言人。判決不判決，這件事都注定成為我的污點(diǎn)。另一個(gè)想法是，我想到山里隱居，種花種草，這草也不是一般的草，是一種叫食蟲(chóng)草的草。”

有個(gè)27歲的情人

今年27歲的胡某是馬堯海的情人，馬堯海是通過(guò)“單身俱樂(lè)部”認(rèn)識(shí)胡某的。2008年元旦前的一天晚上，一對(duì)夫妻到了馬堯海家，然后他們4人開(kāi)始了“換妻游戲”，2008年春節(jié)前，又有一對(duì)夫妻來(lái)到馬堯海家…… 據(jù)馬堯海介紹，2008年春節(jié)后，他帶著胡某去上海參加“換妻”，結(jié)果到了之后，胡某反悔，這讓他很生氣，兩人吵了一架后，胡某搬出了他家。 據(jù)胡某介紹，除了聚眾淫亂外，他們各網(wǎng)友之間，還經(jīng)常單獨(dú)約會(huì)，就這樣，她整天沉迷于這樣的生活中不能自拔，直到案發(fā)。

自從去年9月他被監(jiān)視居住以來(lái)，馬堯海的生活就只剩下兩件事情：抽煙和瀏覽網(wǎng)頁(yè)。

起訴原因

起訴書(shū)指出，“2007年夏天至2009年8月間，馬堯海組織或參與聚眾淫亂活動(dòng)18起，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零一條的規(guī)定，當(dāng)以聚眾淫亂罪追究其責(zé)任。”

盡管多次參加換偶游戲，但馬堯海直到2009年8月21日被警察帶走時(shí)才第一次聽(tīng)說(shuō)這個(gè)罪名。現(xiàn)在，他很清楚自己將要面臨的是什么。《刑法》第三百零一條規(guī)定，聚眾進(jìn)行淫亂活動(dòng)的，對(duì)首要分子或者多次參加的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

馬堯海說(shuō)，他不會(huì)認(rèn)罪。他表示，確實(shí)存在聚眾淫亂，但他并不從中獲得刺激，這只是他和同好們的生活方式。其中不存在強(qiáng)迫，他也沒(méi)有組織。

記者面前的馬堯海，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)上將他視為一個(gè)變態(tài)者，反應(yīng)平靜。“很無(wú)所謂，一點(diǎn)都沒(méi)關(guān)系。我不覺(jué)得變態(tài)這個(gè)詞有咒罵或者侮辱的感覺(jué)。你有你的方式，我有我的方式。我覺(jué)得我的生活方式確實(shí)是變態(tài)的，和常人不一樣。但你不能看不慣就說(shuō)這是犯罪。”

一些專家和學(xué)者的意見(jiàn)是，馬堯海不算變態(tài)，也不應(yīng)該被定罪。3月23日，李銀河發(fā)表題為《誰(shuí)來(lái)保護(hù)王教授的性權(quán)利》(在此之前，馬堯海被網(wǎng)絡(luò)化名為王宏 高)的博文，表示“公民在隱私的場(chǎng)所自愿施行性活動(dòng)的權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到憲法保護(hù)”。李銀河指出：“它沒(méi)有傷害任何人。換偶活動(dòng)是公民中極少數(shù)人喜愛(ài)的性活動(dòng)方 式。”

北京林業(yè)大學(xué)人文社會(huì)科學(xué)學(xué)院心理學(xué)系副教授、世界華人性學(xué)家協(xié)會(huì)執(zhí)委方剛也對(duì)馬堯海予以聲援。3月16日，方剛發(fā)表博文《呼吁關(guān)注“王教授”“聚眾淫亂”一案》，表示“個(gè)人的性行為方式屬于其人權(quán)的一部分，一個(gè)進(jìn)步的社會(huì)應(yīng)該不去干涉私人性生活的自主選擇”。

法律進(jìn)程

2010年4月6日下午，馬堯海在自己家里做了一個(gè)小型的記者發(fā)布會(huì)，十余家媒體將客廳擠得水泄不通。自從性派對(duì)以后，這間小屋已經(jīng)許久沒(méi)有這么熱鬧了。此前，他接受了包括《中國(guó)日?qǐng)?bào)》、全美廣播公司(NBC)和英國(guó)《金融時(shí)報(bào)》在內(nèi)的20多家媒體的采訪。

馬堯海此前曾對(duì)庭審表示悲觀，說(shuō)過(guò)“準(zhǔn)備去坐牢”之類的話。4月6日記者見(jiàn)到他時(shí)，馬的情緒顯然高漲很多，他感謝了關(guān)注他的媒體，并表示他自從拿到起訴書(shū)以后，就認(rèn)為自己成為“歷史的注腳”。這件事并不只是他一個(gè)人要不要坐牢的問(wèn)題。

2010年4月7日，一起“聚眾淫亂案”將在南京市秦淮區(qū)法院上審，該案牽涉到22人，面臨最高5年有期徒刑的指控，如果領(lǐng)刑，他們將成為20年來(lái)第一批因?yàn)?ldquo;聚眾淫亂罪”獲實(shí)刑的人。

辯護(hù)律師

當(dāng)庭即興發(fā)揮，為馬堯海作無(wú)罪辯護(hù)

2010年4月6日，姚永安趕到南京，經(jīng)過(guò)替換成為馬堯海的第二辯護(hù)律師。曾代理許霆案的姚永安表示他將為馬堯海作無(wú)罪辯護(hù)。至本報(bào)截稿時(shí)姚永安未寫(xiě)一個(gè)字的辯護(hù)詞，他表示會(huì)在4月7日當(dāng)庭作即興發(fā)揮。

馬堯海案成社會(huì)熱議后，不少聲音表示應(yīng)廢除“聚眾淫亂罪”，但姚永安表示，即時(shí)按照現(xiàn)有的法律，也不能判馬堯海有罪。

“什么叫做犯罪?簡(jiǎn)單的講，那就是觸犯刑律、危害社會(huì)、依法當(dāng)罰。”姚永安表示，刑法并沒(méi)有把馬堯海的“換偶”行為規(guī)定為犯罪;馬堯海的行為也沒(méi)有社會(huì)危害性。

“聚眾淫亂罪，屬于擾亂社會(huì)公共秩序罪，只有在公開(kāi)的場(chǎng)合搞，才能擾亂社會(huì)公共秩序，他們只是在自己家里搞，對(duì)社會(huì)沒(méi)有任何影響，連違法都談不上，何談犯罪?”姚永安說(shuō)，聚眾淫亂，應(yīng)該和聚眾斗毆一樣，兩幫人，看見(jiàn)人就打，不分對(duì)象，那才叫聚眾淫亂。他表示換偶是一種“有感情的自愿的行為”，不能算作是 淫亂。

律師認(rèn)為，聚眾淫亂罪侵犯的是社會(huì)公共秩序，而馬堯海等人的活動(dòng)不涉及金錢(qián)交易，同時(shí)也具有封閉性和隱蔽性，故其沒(méi)有侵犯刑法保護(hù)的社會(huì)公共秩序，本案涉及的性聚會(huì)應(yīng)該屬于私權(quán)的范疇，不應(yīng)當(dāng)以刑法處罰。

庭審勝負(fù)將由“聚眾淫亂”的解釋決定

姚永安表示，庭審上的勝負(fù)將由“聚眾淫亂”的解釋而決定。“但現(xiàn)在的問(wèn)題是，聚眾淫亂根本沒(méi)有一個(gè)權(quán)威解釋，立法、司法、學(xué)理都沒(méi)有解釋。”

中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)何兵表示，聚眾淫亂確實(shí)不好界定。

“什么叫眾?不知道，三人或三人以上這是一般意義上的解釋，但這不是權(quán)威的共識(shí);淫亂這個(gè)詞也不是很清晰的，它是一個(gè)道德色彩濃厚的詞，它不是對(duì)行為的描述，是對(duì)道德的描述。”

何兵認(rèn)為，馬堯海案的法學(xué)意義，是提醒了法律，“當(dāng)人們的社會(huì)觀念、行為規(guī)則都已經(jīng)發(fā)生變化的時(shí)候，它應(yīng)該如何變化?”何兵認(rèn)為“聚眾淫亂罪”已經(jīng)到了需要修訂[2]的時(shí)候。馬堯海案正好為了修改該法的一個(gè)契機(jī)。

至于如何修訂，何兵表示“應(yīng)該進(jìn)行比較研究，就是看其他國(guó)家是怎么界定‘聚眾淫亂’的。”

社會(huì)人士觀點(diǎn)

李銀河觀點(diǎn)

“如果把所有‘換偶’的人都抓起來(lái)，社會(huì)要大亂”

“據(jù)我所知，發(fā)達(dá)國(guó)家都沒(méi)有聚眾淫亂罪。”中國(guó)社科院學(xué)者李銀河是我國(guó)最好研究聚眾淫亂罪的專家，她告訴記者，國(guó)內(nèi)最早的一次換偶案發(fā)生在80年代。

“四對(duì)中年夫婦，知識(shí)分子，發(fā)生了換偶。為首的槍斃了，然后有一個(gè)無(wú)期徒刑，還有一個(gè)15年徒刑。”

李銀河表示，90年代后，換偶慢慢變成在社會(huì)普遍開(kāi)來(lái)。

她提醒記者，“馬堯海及明天受審的同好們，并不是中國(guó)僅有的22名‘換偶’愛(ài)好者，光‘幸福村’(國(guó)內(nèi)最大夫妻交友網(wǎng)站)就有36萬(wàn)名注冊(cè)用戶，如果把所有換偶的人都抓起來(lái)判刑的話，社會(huì)要大亂了。”

李銀河認(rèn)為，馬堯海案的意義，是展示了一個(gè)“公權(quán)力能夠干涉私人生活到什么程度”的樣本。“人有不同的性傾向，公權(quán)力能不能管到這個(gè)事情上去?性的表達(dá) 方式是很多元的，這個(gè)界限在于有沒(méi)有受害人。比如強(qiáng)奸，絕對(duì)不可以，但是如果沒(méi)有受害人，那就是公權(quán)力止步的地方，那就是公民自己的隱私了。”

其他非知名人士觀點(diǎn)

譚啟剛：馬堯海教授等人是否符合聚眾淫亂罪的探討[3]

從上述關(guān)于該罪相關(guān)感念中，馬堯海教授曾參加18次的換妻活動(dòng)，并與多名人員一共參與，在構(gòu)成要件的人數(shù)方面是毋庸置疑的。

但有兩個(gè)問(wèn)題是值得探討的：

1、無(wú)視社會(huì)善良的風(fēng)俗習(xí)慣習(xí)尚的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于此，目前國(guó)家沒(méi)有對(duì)社會(huì)善良風(fēng)俗進(jìn)行一個(gè)系統(tǒng)性的規(guī)定或總結(jié)。那什么情況下，才是無(wú)視社會(huì)善良風(fēng)俗呢?是以原始社會(huì)中的大雜居呢?還是中國(guó)傳統(tǒng)以來(lái)的儒家道德思想呢?還是以目前全國(guó)人民進(jìn)行一個(gè)社會(huì)調(diào)查，總結(jié)一個(gè)作為定性定量的標(biāo)準(zhǔn)呢?顯然，對(duì)于無(wú)視社會(huì)善良風(fēng)俗中的“社會(huì)善良風(fēng)俗”沒(méi)有一定的特定標(biāo)準(zhǔn)。

2、侵害社會(huì)公共秩序，嚴(yán)重地傷害周?chē)罕姷赖赂械慕缍ā＜偃珩R堯海教授以及相關(guān)參與的人員在非公開(kāi)場(chǎng)合下，發(fā)生的多人性行為，是否能侵害到社會(huì)公共秩序呢?有部分人士認(rèn)為“聚眾淫亂的行為是否發(fā)生在私人場(chǎng)所并不是認(rèn)定罪與非罪的構(gòu)成要素。只要有聚眾人淫亂的行為，并且是首要分子或多次參加的，就構(gòu)成犯罪，而不論行為的發(fā)生地是公共場(chǎng)合還是私人處所”②。但我想強(qiáng)調(diào)一個(gè)觀點(diǎn)，馬堯海教授等人并非在公共場(chǎng)所公然進(jìn)行多人性行為，而是在自己住所或特定的隱蔽場(chǎng)合進(jìn)行，這樣，公眾除非是在偷窺的情況下，是沒(méi)有可能得知他們?cè)谶M(jìn)行類似的行為的。當(dāng)然，假如馬堯海教授等人公然的進(jìn)行，或者在鬧市中酒店拉開(kāi)了窗簾或打開(kāi)房門(mén)，又或者眾人在進(jìn)行性行為時(shí)候發(fā)生的淫亂噪音過(guò)大，明顯讓周?chē)娜巳菏苡绊懙摹３艘酝獾那樾危艺J(rèn)為根本不能侵害到社會(huì)公共秩序和嚴(yán)重的傷害周?chē)罕姷牡赖赂小Ｋ詫?duì)馬堯海教授等人的行為根本侵害到聚眾淫亂罪的犯罪客體。所以，也不應(yīng)該構(gòu)成犯罪。

判決結(jié)果

南京某大學(xué)副教授馬堯海等22人“聚眾淫亂案”，20日上午，在南京秦淮區(qū)法院進(jìn)行了公開(kāi)宣判。馬堯海等22人以聚眾淫亂罪被追究其刑事責(zé)任。馬堯海對(duì)自己行為的社會(huì)危害性和違法性始終缺乏清醒的認(rèn)識(shí)，被從重處罰，獲刑3年6個(gè)月。其它人由于認(rèn)罪態(tài)度較好，被判緩刑到3年6個(gè)月不等刑罰。據(jù)了解，他們成為了20年來(lái)第一批因?yàn)?ldquo;聚眾淫亂罪”獲實(shí)刑的人。