案情：
甲與余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲攜匕首到余家盜竊，物色一段時間后，未發(fā)現(xiàn)可盜財物。此時，熟睡中的余某偶然大動作翻身，且口中念念有詞。甲怕被余某認(rèn)出，用匕首刺死余某，倉皇逃離。(事實一)
逃跑中，因身上有血跡，甲被便衣警察程某盤查。程某上前拽住甲的衣領(lǐng)，試圖將其帶走。甲懷疑遇上劫匪，與程某扭打。甲的朋友乙開黑車經(jīng)過此地，見狀停車，和甲一起毆打程某。程某邊退邊說：“你們不要亂來，我是警察。”甲對乙說：“別聽他的，假警察該打。”程某被打倒摔成輕傷。(事實二)
司機謝某見甲、乙打人后駕車逃離，對乙車緊追。甲讓乙提高車速并走“蛇形”，以防謝某超車。汽車開出2公里后，乙慌亂中操作不當(dāng)，車輛失控撞向路中間的水泥隔離墩。謝某剎車不及撞上乙車受重傷。趕來的警察將甲、乙抓獲。(事實三)
在甲、乙被起訴后，甲父丙為使甲獲得輕判，四處托人，得知丁的表兄劉某是法院刑庭庭長，遂托丁將15萬元轉(zhuǎn)交劉某。丁給劉某送15萬元時，遭到劉某堅決拒絕。(事實四)
丁告知丙事情辦不成，但僅退還丙5萬元，其余10萬元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，無論丙如何要求，丁均拒絕退還余款10萬元。丙向法院自訴丁犯有侵占罪。(事實五)
問題：
1.就事實一，對甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?理由是什么?
2.就事實二，對甲、乙的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?理由是什么?
3.就事實三，甲、乙是否應(yīng)當(dāng)對謝某重傷的結(jié)果負(fù)責(zé)?理由是什么?
4.就事實四，丁是否構(gòu)成介紹賄賂罪?是否構(gòu)成行賄罪(共犯)?是否構(gòu)成利用影響力受賄罪?理由分別是什么?
5.就事實五，有人認(rèn)為丁構(gòu)成侵占罪，有人認(rèn)為丁不構(gòu)成侵占罪。你贊成哪一觀點?具體理由是什么?
1、甲攜帶兇器盜竊、入戶盜竊,應(yīng)當(dāng)成立盜竊罪(未遂)。如暴力行為不是作為壓制財物占有人反抗的手段而使用的,只能視情況單獨定罪。在盜竊過程中,為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而使用暴力的,才能定搶劫罪。甲并非出于上述目的,因而不應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。在本案中,被害人并未發(fā)現(xiàn)罪犯的盜竊行為,并未反抗;甲也未在殺害被害人后再取得財物,故對甲的行為應(yīng)以盜竊罪和故意殺人罪并罰,不能對甲定搶劫罪。
2、甲、乙的行為系假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)視情況成立過失犯罪或意外事件。在本案中,甲、乙在程某明確告知是警察的情況下,仍然對被害人使用暴力,主觀上有過失。但是,過失行為只有在造成重傷結(jié)果的場合,才構(gòu)成犯罪.甲、乙僅造成輕傷結(jié)果,因此,對于事實二,甲、乙均無罪。
3、在被告人高速駕車走蛇形和被害人重傷之間,介入被害人的過失行為(如對車速的控制不當(dāng)?shù)?。謝某的重傷與甲乙的行為之間,僅有條件關(guān)系,從規(guī)范判斷的角度看,是謝某自己駕駛的汽車對乙車追尾所造成,該結(jié)果不應(yīng)當(dāng)由甲、乙負(fù)責(zé)。
4、①丁沒有在丙和法官劉某之間牽線搭橋,沒有促成行賄受賄事實的介紹行為,不構(gòu)成介紹賄賂罪。
②丁接受丙的委托,幫助丙實施行賄行為,構(gòu)成行賄罪(未遂)共犯。
③丁客觀上并未索取或者收受他人財物,主觀上并無收受財物的意思,不構(gòu)成利用影響力受賄罪。
5、(1)構(gòu)成。
理由:①丁將代為保管的他人財物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還,完全符合侵占罪的犯罪構(gòu)成。
②無論丙對10萬元是否具有返還請求權(quán),10萬元都不屬于丁的財物,因此該財物屬于“他人財物”。
③雖然民法不保護非法的委托關(guān)系,但刑法的目的不是確認(rèn)財產(chǎn)的所有權(quán),而是打擊侵犯財產(chǎn)的犯罪行為,如果不處罰侵占代為保管的非法財物的行為,將可能使大批侵占贓款、贓物的行為無罪化,這并不合適。
(2)不構(gòu)成。
理由:①10萬元為賄賂款,丙沒有返還請求權(quán),該財物已經(jīng)不屬于丙,因此,丁沒有侵占“他人的財物”。②該財產(chǎn)在丁的實際控制下,不能認(rèn)為其已經(jīng)屬于國家財產(chǎn),故該財產(chǎn)不屬于代為保管的“他人財物”.據(jù)此,不能認(rèn)為丁雖未侵占丙的財物但侵占了國家財產(chǎn)。③如認(rèn)定為侵占罪,會得出民法上丙沒有返還請求權(quán),但刑法上認(rèn)為其有返還請求權(quán)的結(jié)論,刑法和民法對相同問題會得出不同結(jié)論,法秩序的統(tǒng)一性會受到破壞。
1、[考點]盜竊罪;搶劫罪
[解析]本題注意,搶劫行為的實質(zhì)是壓制了被害人的反抗,盜竊、詐騙、搶奪行為要轉(zhuǎn)化為搶劫行為,被害人或者其他人必須發(fā)現(xiàn)了被盜竊、詐騙、搶奪的事實,與行為人發(fā)生沖突后,行為人為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而使用暴力的才能轉(zhuǎn)化為搶劫。本案中,甲因為害怕被認(rèn)出而殺人,其殺人的行為不符合轉(zhuǎn)化犯的成立要件,應(yīng)以盜竊罪和故意殺人罪定罪處罰。
2、[考點]假想防衛(wèi);事實認(rèn)識錯誤
[解析]本題屬于事實認(rèn)識錯誤,根據(jù)主客觀相一致原則,應(yīng)該按照行為人認(rèn)識的事實定罪,故甲、乙是假想防衛(wèi)。根據(jù)具體情況成立過失犯罪或者是意外事件。
3、[考點]因果關(guān)系
[解析]本題注意,本案中,被害人跟車過近,且對車速控制不當(dāng)?shù)倪^失行為才是發(fā)生危害結(jié)果的主要原因。即這是被害人應(yīng)該自我負(fù)責(zé)的行為,甲、乙不用承擔(dān)責(zé)任。此外這里涉及客觀歸責(zé)理論,客觀歸責(zé)分為三個層次:行為是否制造不被容許的危險;危險行為是否在因果流程的常態(tài)上導(dǎo)致結(jié)果的發(fā)生;因果流程是否在構(gòu)成要件的效力范疇內(nèi)。只有同時具備這三個要件才能認(rèn)定行為與結(jié)果有因果關(guān)系。這種因果關(guān)系是規(guī)范評價上的因果關(guān)系。本案中,甲、乙走“蛇形”的行為與結(jié)果發(fā)生這種因果流程不在交通肇事罪規(guī)范要件的效力內(nèi),故不具有客觀上的聯(lián)系。
4、[考點]介紹賄賂罪;行賄罪;利用影響力受賄罪
[解析]介紹賄賂的行為人只能在行賄人和受賄人之間牽線搭橋,而不能實施更多的親自參與權(quán)錢交易的行為,否則可能構(gòu)成行賄罪或受賄罪共犯,這說明介紹賄賂罪的成立范圍極其有限。國家工作人員的近親屬客觀上必須索取或者收受他人財物,且主觀上具有由其本人直接收受財物的意思,才構(gòu)成利用影響力受賄罪。如果該近親屬僅有為國家工作人員轉(zhuǎn)交賄賂物的意思的,只能視情形構(gòu)成行賄罪或受賄罪共犯。
5、[考點]侵占罪
[解析]本題為開放性題型,提醒考生在復(fù)習(xí)過程中要關(guān)注在哪些問題上存在理論上的爭議,并對各種學(xué)術(shù)觀點有所了解,做到全面掌握爭議觀點即可做對這類題型。解答本題最為核心的是:在民法上沒有返還請求權(quán)時,刑法上能否得出不法委托人有返還請求權(quán)的結(jié)論?主張侵占罪說的會認(rèn)為:刑法和民法的目的不同,因此要對侵占不法委托物的行為進(jìn)行處罰;反對成立侵占罪的觀點則強調(diào)維持刑法和民法立場的統(tǒng)一性,否定不法委托人的返還請求權(quán),從而從規(guī)范上否定財物被侵占。
關(guān)于沒收財產(chǎn)，下列哪些選項是錯誤的?(（）
周某為搶劫財物在某昏暗場所將王某打昏。周某的朋友高某正好經(jīng)過此地，高某得知真相后應(yīng)周某的要求提供照明，使周某順利地將王某錢包拿走。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的?（）
小學(xué)生王某，8歲，代表學(xué)校參加中外少兒書畫大賽獲一等獎，獎金5000 元，對此下列說法正確的是： ()
《刑法》規(guī)定，在拐賣婦女、兒童過程中奸淫被拐賣的婦女的，僅定拐賣婦女、兒童罪。15周歲的甲在拐賣幼女的過程中，強行奸淫幼女。對此，下列哪些選項是錯誤的?（）
依法代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人是法人的（）人
